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2009年司法考试民法系统强化讲义:担保物权四

2009-07-20 来源: 

第四节  共同担保与担保权竞存

一、共同担保(一个债权人,享有两个或者以上的担保权)

(一)共同抵押

1、连带关系与按份关系【担保法解释75】

外部约定——份额、顺序

连带责任——可以向债务人追偿,也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。

 

2003237.】甲向乙借款20万元,甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轿车为乙的债权设定抵押担保并依法办理了抵押登记,但都未与乙约定所担保的债权份额及顺序,两辆轿车价值均为15万元。若甲到期未履行债务,下列哪些表述是正确的?

  A.乙应先就丙的轿车行使抵押权,再就丁的轿车行使抵押权弥补不足

  B.乙应同时就两辆轿车行使抵押权,各实现50%债权

  C.乙可以就任一轿车行使抵押权,再就另一轿车行使抵押权弥补不足

D.乙可同时就两辆轿车行使抵押权,各实现任意比例债权

 

2、弃权与免责【物权法194】

债务人以自己的财产设定抵押,抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的,其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

 

注意:【物权法218】与之类似—— 

债务人以自己的财产出质,质权人放弃该质权的,其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

总结:

抵押权人,放弃“债务人”提供的物保(放弃权利、顺位、缩减所担保的债额),其他物保、人保,一并免责——约定例外

【2008-92】陈某向贺某借款20万元,借期2年。张某为该借款合同提供保证担保,担保条款约定,张某在陈某不能履行债务时承担保证责任,但未约定保证期间。陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记。如果贺某打算放弃对陈某的抵押权,并将这一情况通知了张某,张某表示反对,下列选项正确的是:

A.贺某不得放弃抵押权,因为张某不同意

  B.若贺某放弃抵押权,张某仍应对全部债务承担保证责任

  C.若贺某放弃抵押权,则张某对全部债务免除保证责任

  D.若贺某放弃抵押权,则张某在贺某放弃权利的范围内免除保证责任

(三)担保物权与保证之间【物权法176】

1、行使顺序——

(1)有约定,按约定

(2)无约定:

    A、担保物,由债务人所提供——先主张“物保”

    B、担保物,由第三人所提供——任意主张

2004(一)6.】甲向乙借款20万元,以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保,以1万元的音响设备作质押担保,同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁,获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效,丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任?

  A.7万元

  B.6万元

  C.5万元

  D.4万元

 

2、弃权与免责——放弃债务人提供的担保物权,保证免责【物权法194、218】

 

【2005-86】甲对乙享有60万元债权,丙、丁分别与甲签订保证合同,但未约定保证责任的范围和方式。戊以价值30万元的房屋为乙向甲设定抵押并办理了登记。下列关于丙、丁、戊关系的表述何者正确?

A.若甲放弃对戊的抵押权,则丙、丁只对甲的30万元债权承担保证责任

B.若甲要求丙、丁承担保证责任,丙、丁可主张先诉抗辩,要求甲先行使对戊的抵押权

C.甲可以在丙、丁、戊中任意选择一人,要求承担担保责任

D.若甲、戊之间的抵押被宣告无效,丙、丁应对全部债务承担保证责任

 

二、担保权竞存(一个担保物,为两个或者以上的债权人,提供担保)

1、抵押权之间

(1)受偿顺序【物权法199】——

    (一)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;

    (二)抵押权已登记的先于未登记的受偿;

    (三)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。

 

(2)部分抵押权的变更——抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容,但抵押权的变更,未经其他抵押权人书面同意,不得对其他抵押权人产生不利影响。【物权法194】

【2008-11】黄河公司以其房屋作抵押,先后向甲银行借款100万元,乙银行借款300万元,丙银行借款500万元,并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位,并办理了变更登记,但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务,银行拍卖其房屋,仅得价款600万元。关于三家银行对该价款的分配,下列哪一选项是正确的?

A.甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元

  B.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元

  C.甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元

  D.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元

 

注意:【担保法解释58】【担保法解释77】

l          “先”与“后”,以天计。

l          因登记部门的原因致使抵押物进行连续登记的,抵押物第一次登记的日期,视为抵押登记的日期。

l          抵押权人与所有人混同——顺序保留

 

2、质押权之间——转质

(1)【物权法217】 质权人在质权存续期间,未经出质人同意转质,造成质押财产毁损、灭失的,应当向出质人承担赔偿责任。——同意了,怎么办?

(2)【担保法解释94】

条件:经出质人同意;担保自己的债务——否则:转质无效,损害赔偿

效力:物上担保责任不变;转质权优先于原质权

 

3、抵押、质押、留置之间【担保法解释79】

留置权——法定登记的抵押权——质押权,任意登记的抵押权——未登记的抵押权


(作者:3COME考试 编辑:kind887)